per
دانشگاه پیام نور
دوفصلنامه علمی دانش حقوق مدنی
2322-1712
2538-6166
2017-09-23
6
2
1
10
4473
Scientific Research
نقش عرف لفظی در تفسیر قرارداد در حقوق موضوعه با رویکرد فقهی
Role of verbal Traditions in Contract Interpreting in the
Thread Rights with a Jurisprudential Approach
رضا رحیمی دهسوری
rezarahimi127@yahoo.com
1
حمیدرضا شاه بابای
2
عبدالله امیدی فرد
3
دانشجوی دکتری دانشگاه علامه طباطبایی.
, PhD Student, Allameh Tabataba’i University
, Associate Professor, Qom University
چکیده تفسیر قرارداد به معنی تشخیص مفهوم مقررات آن است و هدف از آن روشن شدن مضمون و مفاد عقد است. برای رسیدن به این مقـصود، عرف اثر مهم و غیرقابل انکاری در قوانین به خصوص در حوزة حقوق مدنی و در حوزة قراردادها دارد. در همین راستا با تبیین مفهوم و اقسام عرف، به بیان مبانی حقوقی و فقهی عرف لفظی و جایگاه و آثار استعمال عرفی الفاظ در پرتو مادة 224 قانون مدنی پرداخته شده که برآمد این پژوهش با توجه به مبانی فقهی، حقوقی، حجیت عرف لفظی و نیز ارشادی (به تعبیر اصولی) و تکمیلی (به زبان حقوقی) بودن غالب قواعد مربوط به معاملات مالی و جریان کلی اصل اباحه و همچنین اصل آزادی قراردادها، این نکته است که در تعارض میان معانی عرفی الفاظ و حقیقت قانونی آنها در قراردادهای مالی که شارع (قانون گذار) آنها را امضا نموده است (به غیر از اوامر و نواهی جزئی) عرف موجود میان مردم را تصدیق نموده است و باید معانی عرفی الفاظ را که نزدیک تر به قصد مشترک طرفین است، ترجیح داد و از بار کردن احکامی که مورد نظر طرفین نبوده است بر روابط آنها جلوگیری کرد.
Abstract Interpretation of a contract means the recognition of the meaning of its regulations, and the purpose is to clarify the content and provisions of the contract. To achieve this, the custom has an important and indisputable effect on the law, especially in the field of civil rights and in the field of contracts. In this regard, by explaining the concept and types of the custom, the legal and jurisprudential principles of the literal tradition, and the position and effects of the customary use of the words are discussed in the light of Article 224 of the Civil Code. The results of this research are based on jurisprudential, legal, and verbal principles. Guidance (in principle) and complementary (in legal language), as the prevailing rules of financial transactions and the general flow of the principle of the law, as well as the principle of the freedom of contracts, is that the conflict between the normative meanings of the terms and their legal truth in the financial contracts, which the contractor (legislator) has signed (apart from the orders and partial decoration), acknowledges the custom of the people. It should be preferred to the common sense of the words, which is closer to the common intention of the parties, and to prevent the violation of the rules which were not sought by the parties.
https://clk.journals.pnu.ac.ir/article_4473_47afa951c53c9edc4cac9260c87205a9.pdf
کلیدواژه ها: تفسیر
عرف
قرارداد
عرف لفظی
قصد مشترک
Keywords: Commentary
Custom
Contract
Verbiage
Common intention
per
دانشگاه پیام نور
دوفصلنامه علمی دانش حقوق مدنی
2322-1712
2538-6166
2017-09-23
6
2
11
24
4474
Scientific Research
تعهدات قراردادی و شیوه های جبران نقض در معاملات بازار فیزیکی بورس های کالایی
in Physical Market of Commodity Exchanges
سید مرتضی شهیدی
shahidi351@yahoo.com
1
ابراهیم عبدی پور فرد
en_abdipoor@yahoo.com
2
استادیار حقوق خصوصی، دانشگاه خوارزمی (نویسندۀ مسئول).
دانشیار حقوق خصوصی، دانشگاه قم
معاملات بازار فیزیکی بورس های کالایی ایران - اعم از «بورس کالای ایران» و «بورس انرژی» که بازار معاملات کالا و اوراق بهادار مبتنی بر کالا (مشتقات) را تشکیل می دهند- شامل نقد، نسیه و سلف بوده و از مقررات خاص خود تبعیت می کند. با اینکه هر سه قسم معاملة ذکر شده از مصادیق بیع بوده و عقد تملیکی محسوب می شوند؛ لیکن جنبۀ تعهدات ناشی از این قراردادها بر تملیکی بودن آن غلبه دارد. تعهدات ناشی از قرارداد و میزان مسئولیت هر یک از اصیل و کارگزار در این فرایند و نیز ضمانت اجرای نقض تعهدات با استناد به مقررات حاکم بر معاملات بورسی، به عنوان شیوه های جبران نقض این تعهدات مورد تحلیل و بررسی قرار گرفته است. در این گونه معاملات، با اینکه اصیل به صورت غیرمستقیم در ارتباط با قرارداد است؛ لیکن در کنار کارگزار خویش همچنان تعهداتی بر دوش دارد و حتی قادر بر ممانعت از انعقاد قرارداد و عدم تحقق آن است. در معاملات موضوع این مقاله سخنی از الزام به تحویل مورد معامله – که قاعدة مقبول حقوق موضوعه ایران است- به میان نیامده و فسخ، انفساخ و جبران خسارات طرف مقابل، شیوه های جبرانی است که در مقررات بورسی بدان اشاره شده است.
The transactions of physical markets of commodity exchanges in Iran –both “Iranian mercantile exchange” and “energy exchange” which include sale of goods and derivatives as futures and options - consist of spot, credit and short sale and are governed by its specific regulations. Although the mentioned transactions are instances of sale contract and according to Iran’s law the title of goods is transferred when the sale contract is concluded, the obligations derived from them are prior to the transfer of the title of goods. The obligations of parties and liability of broker and principal according to commodity exchanges regulations are studied and analyzed in this article. Principals are engaged indirectly in these transactions, but they also have rights and obligations to the extent that they can preclude the conclusion of contract. In the performance of these specific transactions the main contractual remedy in Iranian law – recession - is missed. Instead of, rescission, termination and compensation are remedies determined by SEO regulations and directives.
https://clk.journals.pnu.ac.ir/article_4474_d41d8cd98f00b204e9800998ecf8427e.pdf
کلیدواژه ها: بازار فیزیکی
تعهدات
خسارت
شیوة جبران
فسخ
کارگزار
نقض
Keywords: Physical Market
Broker
Obligation
Breach
Remedy
Compensation
Rescission
per
دانشگاه پیام نور
دوفصلنامه علمی دانش حقوق مدنی
2322-1712
2538-6166
2017-09-23
6
2
25
38
4475
Scientific Research
تحولات مسئولیت مدنی ناشی از فعل زیان بار تعدد اسباب در قانون مجازات اسلامی جدید 1392
with Multiple Causes in the New Islamic Penal Code
Changes in Civil Liability Arising from a Harmful Act
سعیده صالحی
s.salehi.law@gmail.com
1
سید حسین صفایی
hsafaii@ut.ac.ir
2
بختیار عباسلو
abaslob@yahoo.com
3
دانشجوی دکتری حقوق خصوصی، دانشگاه آزاد اسلامی واحد علوم و تحقیقات تهران.
استاد حقوق خصوصی، دانشگاه آزاد اسلامی واحد علوم و تحقیقات تهران
استادیار حقوق خصوصی، دانشگاه آزاد اسلامی واحد تهران - مرکز.
در فرضی که چند عامل باعث تحقق خسارت می شوند؛ بحث از نحوۀ توزیع خسارت و سهم هر یک در پرداخت بخشی از آن، یکی از مباحث مهم در حقوق مسئولیت مدنی است. با توجه به اینکه مسئولیت در هر حادثه باید بر اساس قواعد مسئولیتی تعیین گردد، قواعد ذکر شده در حقوق ایران غالباً ناشی از عناوین اجتماع چند مباشر، اجتماع چند سبب در طول یکدیگر و اجتماع چند سبب در عرض یکدیگر و همچنین اجتماع سبب و مباشر مطرح شده است. قانون مجازات اسلامی در چند مورد رویکردهای متفاوتی را اتّخاذ نموده است. در قانون مجازات اسلامی جدید، این رویکردها دچار تحوّلاتی شده اند. به عنوان نمونه راهکار قانون مجازات اسلامی جدید در مورد تحمیل مسئولیت بر سبب و مباشر در حالت اجتماع سبب و مباشر که صرف نظر از میزان تأثیر و به صرف انتساب زیان به آن ضامن است، نشان می دهد که از یک سو ملازمه ای میان فتوای معتبر و مشهور نیست و از سوی دیگر لحاظ کردن پیشنهادها و انتقادها در امر قانون گذاری نشان از حرکت در مسیر عقلانیت تقنینی دارد. این پژوهش، با بررسی تحلیلی و توصیفی اندیشه های حقوقی و مواد قانونی نشان می دهد که قانون مجازات اسلامی جدید، از حیث نظری تا حد بسیار زیادی، در حل معمای نحوۀ توزیع مسئولیت مدنی مانند تعدد اسباب و عوامل ورود زیان و اجتماع مباشرین توفیق یافته است؛ البته باید این نکته را نیز متذکّر شویم که این قانون نقاط ضعفی هم دارا می باشد که در خلال مطالب به آنها اشاره می نماییم.
In cases that several factors lead to loss, distributing every factors’ share of compensation is one of the most important topics in the law of civil liability. Considering that liability in any event should be determined based on the principles of responsibility. the rules of law in Iran are discussed under the following headings: multi-agent community several agents alongside each other, several agents beside each other, and the combination of cause and agent. Islamic criminal law has taken several different approaches toward these cases. These approaches have been developed in the new Penal Code. In this study, a descriptive and analytical survey of legal thought and legal articles shows that the new Penal code has succeeded – theoretically - to a great extent, in solving the puzzle of distributing civil liability when multiplicity causes and factors of loss, or community of agents occurs. It also should be noted that the law also has some weak points which it will be discussd.
https://clk.journals.pnu.ac.ir/article_4475_7d6c933b9eff62f4f931020b40b348c7.pdf
کلیدواژ ها: اجتماع چند مباشر
اجتماع چند سبب
اجتماع سبب و مباشر
قانون مجازات اسلامی جدید
قانون مجازات اسلامی قدیم
مسئولیت مدنی
old criminal law
Penal Code. Keywords: Civil liability
Community of causes
Multi-agent community
Islamic new criminal law
Islamic
per
دانشگاه پیام نور
دوفصلنامه علمی دانش حقوق مدنی
2322-1712
2538-6166
2017-09-23
6
2
31
39
4476
Scientific Research
مقایسه مبنای مسئولیّت گمرک و مرجع تحویلگیرنده
and Warehouses
The Basis for Liabilities of the Customs Organization
افروز صمدی
afsamadi@yahoo.com
1
دانشجوی دکترای حقوق خصوصی، دانشگاه تهران.
گمرک به عنوان یک نهاد حقوق عمومی و با نقشی که در زمینة واردات و صادرات ایفا می کند نه تنها از نظر اقتصادی برای کشور اهمّیّت زیادی دارد، بلکه از جنبه های اجتماعی، فرهنگی و سیاسی نیز از اثرگذاری قابل توجّهی برخوردار است. این مرجع علاوه بر انجام وظایف حاکمیّتی، گاه در قالب بعضی اجزای خود، به انجام امور تصدّی گرایانه هم دست می زند که مرجع تحویل گیرنده از بارزترین آنها است. مرجعی که با اختصاص موادّ زیادی از قانون امور گمرکی، شاید از مهم ترین اجزای گمرک تلقّی شود؛ همچنین گاه خود گمرک به عنوان مرجع تحویل گیرنده ایفای نقش می کند. تفاوت ماهیّت و هدف وظایف تصدی گرایانه و حاکمیتی گمرک، مبانی مسئولیّت متفاوتی را نیاز دارد که تاکنون علی الاصول مورد غفلت قرار گرفته و همواره مبنایی واحد برای مسئولیت گمرک و اجزای آن در نظر گرفته شده است. به نظر می رسد آنجا که گمرک مبادرت به انجام وظایف حاکمیتی می نماید، طبق مادة ۱۱ قانون مسئولیت مدنی، مسئولیتی مشابه دولت دارد؛ لذا تنها در بعضی موارد خاص عهده دار مسئولیت است. ولی در مورد اجزای آن و نیز خود گمرک زمانی که پا در عرصة وظایف تصدی گرایانه می گذارد، اصل بر تقصیر است، مگر آنکه بتوان عدم تقصیر را ثابت کرد. از این رو در این مقاله در فصل اوّل و در دو مبحث به معرّفی گمرک و مرجع تحویل گیرنده پرداخته شده و در آشنایی با وظایف آنان کوشش می شود. در فصل دوم با برّرسی و مقایسه قوانین موجود در زمینة امور گمرکی، مسئولیّت این دو مرجع تبیین شده و مبنای مسئولیت هرکدام تبیین می شود.
The customs administration as a governmental organization that plays role in importation and exportation, is determinative not only in the economy of the country but also in social, cultural and political aspects. Besides governmental functions, this organization may fulfill, by some of its organs such as warehouse - other functions. The customs organization’s warehouse allocates a large number of articles to itself, and may be the most significant organ of the customs. The difference between these two kinds of functions and their aims require different bases of liability which is mostly neglected in doctrine. On the other hand, sometimes the customs play the role of the warehouse which makes the case more complicated. It seems that where the customs is fulfilling a governmental function, its liability would be based on article 11 of civil liability code. However, warehouses and the customs itself when carrying on other functions except governmental ones, would seem to be liable unless it is proved that no fault or negligence has been occurred. Accordingly, in the articls introduction the definition of custom and warehouse and their responsibilities are introduced. In the disscusion by comparing the custom’s rules, the liability of the above mentioned organizations is discussed.
https://clk.journals.pnu.ac.ir/article_4476_afe45cf76ed3a67ba8d2b14369ea2a0c.pdf
کلیدواژه ها: گمرک
مرجع تحویل گیرنده
مسئولیّت مبتنی بر تقصیر
وظایف تصدّی
وظایف حاکمیّتی
Keywords: Custom
Warehouse
Liability of fault
Governmental function
Non-governmental function
per
دانشگاه پیام نور
دوفصلنامه علمی دانش حقوق مدنی
2322-1712
2538-6166
2017-09-23
6
2
50
61
4477
Scientific Research
واکاوی روائی فقهی – حقوقی وقف حقوق معنوی
Investigating the Legal-Jurisprudential Possibility of
Devotion (Waqf) of Intellectual Property
احسان علی اکبری بابوکانی
22aliakbari@gmail.com
1
حسین حقیقت پور
haghighat1365@gmail.com
2
استادیار فقه و حقوق اسلامی، دانشگاه اصفهان
استادیار فقه و حقوق اسلامی، دانشگاه یزد.
فرض مشهور فقهای شیعه در متعلّق وقف بر مبنای روایات اعیان است. حال سؤالی به ذهن پژوهشگر متبادر می گردد و آن اینکه، آیا توسعة متعلّق وقف به مالکیت فکری و امور معنوی نیز امکان دارد یا خیر؟ نگارنده در مقالة حاضر به روش تحلیلی توصیفی برخلاف پیش فرض مشهور، توسعة متعلّق وقف به غیراعیان را ضمن اثبات مالکیت محصولات فکری و مشروعیّت مالکیت معنوی، مدلّل می نماید، معتقد است وقف امور معنوی نیز از حیث حکم وضعی صحیح است
The famous hypothesis of the Shi’a jurisprudents in the subject of endowment - based on the narrations of the prophet of Islam - is that endowment can be just property. Now the question is whether it is possible to develop the belongings of the endowment to intellectual property and spiritual affairs or not? In this article, the author uses descriptive method, contrary to the famous assumption, trying to develop the subject of endowment while proving the legitimacy of intellectual properties endowment. Finally it is concluded that endowment of spiritual affairs is also correct.
https://clk.journals.pnu.ac.ir/article_4477_33ca83e1beb80225a5c680330e997353.pdf
حبس
مالکیت فکری
مالکیت معنوی
وقف
Detention
Individual property
Intellectual property
endowment
per
دانشگاه پیام نور
دوفصلنامه علمی دانش حقوق مدنی
2322-1712
2538-6166
2017-09-23
6
2
62
76
4478
Scientific Research
بررسی ضرورت رفع ابهام از مفاد قرارداد
Determination and Specification of Contractual Matters in Iranian Legal System
جلیل قنواتی
j_ghanvati@yahoo.com
1
عبداله رجبی
rajabya@ut.ac.ir
2
٭ دانشیار حقوق خصوصی، دانشگاه تهران.
استادیار حقوق خصوصی، دانشگاه تهران
در میان نظام های حقوقی اتفاق نظر وجود دارد که قرارداد مبهم امکان اجرایی ندارد و در نتیجه، باطل است؛ این اتفاق در جایی منجر به اختلاف می شود که بخواهیم حدود ابهام و مفاد قراردادی مشمول آن را تعیین کنیم؛ آنگاه هر نظام حقوقی نظر خاصی را در خصوص میزان ابهام سبب بطلان در مورد موضوع، عوض و سایر شرایط عقد دارد. در نظام حقوقی ایران، فقها ابهام سبب غرر را ملاک قرار می دهند و حقوق دانان میان معین بودن و معلوم بودن عقد تمایز قائل می شوند. با توجه به موضوعی بودن مسئله، می توان معین بودن را در قالب قاعدة «امکان اجرای عقد» قرار داد و با این محک صحت و بطلان قرارداد را از نظر ابهام سنجید و معلوم بودن را با توجه به ابهام در حصول نتیجه سنجید؛ ملاکی که از سویی، مباحث راجع به ابهام قراردادی را از انتزاع خارج می سازد و چهرة عملی برای ارزیابی آن به دست می دهد و از سوی دیگر، هماهنگ با قراردادهای متعارف موجود در سطح داخلی و بین المللی است.
There is no consensus among legal systems that ambiguous is not applicable. This lack of consensus among legal systems goes different ways with the problem of assessing contracts’ ambiguity. Some of them, such as common law countries, have liberal approach; but in Iranian legal system the minimum of ambiguity can lead to invalidation of the contract. In this legal system, there is two related terms for the subject: determination and specification of all matters that lays in domain of an agreement. We suggest that determination, per se, can’t assess the ambiguity of contract, except we’d got another element in the assessment: enforceability of the contract. Also we got the meaning of Qarar in Sharia Law for specifications of subject-matter of the contract. This approach can help us observe domestic and international customs and uses in the field of contract law.
https://clk.journals.pnu.ac.ir/article_4478_049636740d8868af8eb3791c23ad68fb.pdf
امکان اجرای عقد
ثمن
غرر
معلوم بودن
معین بودن
مورد معامله
determination
specification
Qarar in Sharia Law
enfoceability of contract
subject-matter
price
per
دانشگاه پیام نور
دوفصلنامه علمی دانش حقوق مدنی
2322-1712
2538-6166
2017-09-23
6
2
77
89
4479
Scientific Research
بررسی تطبیقی قانون حاکم بر مسئولیت مدنی با وجود عنصر خارجی در حقوق ایران
Comparative Investigation of Laws Applicable to Civil Liability in Presence of External Factor
عباس نیازی
abasniazi@ut.ac.ir
1
علیرضا یزدانیان
dr.alireza_yazdanian@yahoo.com
2
محمود جلالی
dm_jalali@yahoo.co
3
دانشجوی دوره دکترای حقوق خصوصی، دانشگاه اصفهان.
دانشیار حقوق خصوصی، دانشگاه اصفهان
دانشیار حقوق بین الملل، دانشگاه اصفهان.
در دنیای امروز با توجه به تسریع ارتباطات و حمل و نقل اشخاص و اشیاء، مسئلة تعهدات خارج از قرارداد از مرزهای جغرافیای یک کشور خارج شده و خود به یک دستة ارتباطی از دسته های ارتباط در حقوق بین الملل خصوصی مبدل گشته است. بااین حال، قانون مدنی ایران که خاستگاه رفع تعارض قوانین در حقوق ماست متعرض وقایع حقوقی نشده است؛ اما در حقوق تطبیقی تلاش های زیادی برای تعیین قانون حاکم بر مسئولیت مدنی صورت گرفته است که چند معیار اصلی و بیش از ده معیار منبعث از آن ها را می توان بیان نمود. معیار سنتی، «قانون مقر دادگاه» را قانون صالح می داند. نظری دیگر، قانون محل وقوع زیان را مصلح دعوی می داند. در دوره ای «قانون مناسب» برگزیده شد و در آخرین نظر ارائه شده «انتخاب آزادِ» قانون حاکم توسط طرفین دعوی مطرح شده است. سعی در یافتن قانون حاکم تا آنجا پیش رفته است که گاه قائل به تمایز در درون دستة تعهدات بدون قرارداد شده اند و میان شبه عقد و شبه جرم، در راه تعیین قانون حاکم بر آن ها فرق نهاده و راه حلی جداگانه برای هر کدام بیان کرده اند؛ البته این تطور به جهت انتخاب انسَب بوده و به هیچ وجه باعث حذف روش های حقوقی پیشین نشده است. در این مقاله برآنیم تا با بیان قوانین و دکترین موجود در حقوق تطبیقی، قانونی را در تعارض قوانین در مسئولیت مدنی با وجود عنصر خارجی در حقوق ایران برگزینیم که ارتباط نزدیک تری با موضوع و طرفین دعوا داراست و قریب به عدالت و انصاف است.
Iran Civil Law which is responsible for the conflict of law has not considered and discussed non-contractual liabilities, but there is great effort in Comparative Law to define the laws applicable to civil liability. Three major principles and more than ten alternatives originated from these laws can be discussed. The primary criterion began with the lex loci delicti as the jurisdiction law. The next criterion, is the lex loci delicti commissi which is defined by jurisdiction law. In post-modern era, with freedom of choice, the applicable law is determined by any of the parties. The probe to find an applicable law has been progressed in which, sometimes, even distinctions are within the unconstructed obligations, and between «tort» and «quasi contract». A unique solution is also offered for each one. However this process is to select the optimal and does not lead to deletion of the previous rules. This paper aimed to explain the statute law and the doctrine presented in Comparative Low, to select the best applicable law in Iranian law system. A law with closer relations between the parties, and with consideration of justice and fairness.
https://clk.journals.pnu.ac.ir/article_4479_69cc18d344ff8e6b3f49cc1095fb504c.pdf
قانون حاکم
قانون مقر دادگاه
قانون وقوع فعل زیان بار
مسئولیت مدنی
Civil liability
applicable law
damage
tort